CASACIÓN Nº 2104-2020 CALLAO
MATERIA: Desnaturalización de contrato y otros Sumilla: A los obreros municipales no le son aplicables  los criterios establecidos en el precedente vinculante  constitucional recaído en el Expediente Nº 05057-2 013- PA/ TC JUNÍN, por tanto, no tienen la obligación de acreditar  haber ingresado por concurso público de méritos, conforme  lo prevé el artículo 5°de la Ley Nº 2817 5. Lima, diez de agosto de dos mil veintidós VISTA la causa número dos mil ciento cuatro, guion dos mil  veinte, CALLAO, en audiencia pública de la fecha; y producida  la votación con arreglo a ley se ha emitido la siguiente  sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de  casación interpuesto por la parte demandada a través del  Procurador Público Municipal de la Municipalidad Distrital  de Carmen de la Legua Reynoso, mediante escrito del  veintinueve de noviembre de dos mil diecinueve, que corre de  fojas trescientos noventa y seis a cuatrocientos tres, contra la  Sentencia de Vista contenida en la resolución del veinticinco  de octubre de dos mil diecinueve, que corre de fojas  trescientos setenta y dos a trescientos ochenta y ocho, que  revocó en parte la Sentencia apelada contenida en la  resolución del doce de marzo de dos mil diecinueve, que corre  de fojas doscientos ochenta y cinco a trescientos doce, que  declaró fundada en parte la demanda; en el proceso seguido  por José Fernando Guzmán Ysla, sobre Desnaturalización  de contrato y otros. CAUSALES DEL RECURSO: Por  resolución del diecinueve de abril de dos mil veintiuno, que  corre de fojas noventa y ocho a ciento dos del cuaderno de  casación, se declaró procedente el recurso interpuesto, por  las causales de: a) Infracción normativa de los artículos 5°,  6° y 9° de la Ley Nº 28175, Ley Mar co del Empleo Público,  y b) Infracción normativa del inciso a) de la Tercera  Disposición Transitoria de la Ley General del Sistema  Nacional de Presupuesto, Ley Nº 28411 ; correspondiendo  a este Colegiado Supremo emitir pronunciamiento de fondo  sobre dicha causal. CONSIDERANDO: Primero. Desarrollo  del proceso a) El actor interpuso demanda mediante escrito  del dos de junio de dos mil quince, que corre de fojas ciento  veintitrés a ciento cuarenta y tres, solicitando se declare la  desnaturalización del contrato de locación de servicios  suscrito con la demandada por el periodo del uno de abril de  dos mil siete al treinta y uno de diciembre de dos mil ocho y se  le reconozca como trabajador como vínculo laboral  indeterminado, y como primera pretensión accesoria solicita  el reconocimiento y pago de los beneficios sociales e intereses  legales del periodo del uno de abril de dos mil siete al treinta  y uno de diciembre de dos mil ocho; como segunda pretensión  principal interpone invalidez de fraudulento del contrato  administrativo de servicios suscrito por el periodo del uno de  enero de dos mil nueve al treinta y uno de enero de dos mil  diez y se le reconozca como trabajador con vínculo laboral  indeterminado, y como pretensión accesoria a la segunda  pretensión principal solicita el reconocimiento y pago de  beneficios sociales e intereses legales del periodo uno de  enero de dos mil nueve al treinta y uno de enero de dos mil  diez, y como tercera pretensión principal demanda la  reposición por nulidad de despido incausado ocurrido el ocho  de abril de dos mil quince, el pago de remuneraciones y  beneficios sociales devengadas por el periodo desde  producido el despido incausado hasta la fecha de reposición;  y como cuarta pretensión principal, el pago de remuneraciones  y beneficios sociales insolutos e intereses legales desde los  meses de noviembre y diciembre de dos mil catorce y de  enero, febrero, marzo y abril de dos mil quince y la gratificaciónlegal de diciembre dos mil catorce con su respectiva  bonificación extraordinaria de descansos remunerados y  trabajo en sobretiempo. b) El Primer Juzgado Especializado  de Trabajo de la Corte Superior de Justicia de Callao,  mediante Sentencia del doce de marzo de dos mil diecinueve,  que corre de fojas doscientos ochenta y cinco a trescientos  doce, declaró infundada la excepción de incompetencia,  fundada en parte la demanda, en consecuencia, declara la  existencia de un contrato de trabajo del régimen laboral de la  actividad privada y a plazo indeterminado desde el uno de  abril de dos mil siete al ocho de abril de dos mil quince,  declaró infundado el extremo de pago de remuneraciones por  trabajo en sobretiempo, remuneraciones por trabajo en días  de descanso semanal y días feriados; caduca la pretensión de  reposición por despido incausado e improcedente el pago de  remuneraciones devengadas; fundada la demanda en el  extremo de pago de remuneraciones insolutas de los meses  de diciembre de dos mil catorce y del uno de enero al ocho de  abril de dos mil quince, compensación por tiempo de servicios  por el periodo comprendido entre el uno de abril de dos mil  siete al treinta y uno de enero de dos mil diez, gratificaciones  de fiestas patrias de dos mil siete a dos mil diez, gratificaciones  de Navidad y Año Nuevo de los años dos mil siete a dos mil  nueve y dos mil catorce, bonificación extraordinaria de la Ley  Nº 29351 de las gratificaciones de dos mil nueve, dos mil diez  y dos mil catorce, remuneraciones e indemnizaciones  vacacionales de los periodos 2007-2008 a 2010-2011 y 2013– 2014, remuneraciones insolutas de los meses de diciembre  de 2014 y enero a abril de 2015; y ordenó el pago en la suma  de veinte siete mil cuatrocientos treinta con 01/100 soles  (S/.27,430.01), más intereses financieros y legales con costas  y costos del proceso. c) La Sala Laboral Permanente de la  citada Corte, mediante Sentencia de Vista del veinticinco de  octubre de dos mil diecinueve, que corre de fojas trescientos  setenta y dos a trescientos ochenta y ocho, revocó la  sentencia en el extremo que declara infundada la excepción  de incompetencia por razón de la materia y reformándola  declararon fundada en parte, respecto al periodo de uno de  abril de dos mil siete hasta el treinta y uno de enero de dos mil  diez; confirmaron infundada la excepción de incompetencia  por el periodo de uno de febrero de dos mil diez al ocho de  abril de dos mil quince; confirmaron la sentencia en el extremo  que declara la existencia de un contrato de trabajo del régimen  laboral de la actividad privada y a plazo indeterminado desde  el uno de febrero de dos mil diez hasta el ocho de abril de dos  mil quince; la confirmaron en el extremo que declara caduca  la pretensión de reposición por despido incausado e  improcedente el pago de remuneraciones devengadas; la  revocaron en cuanto al monto ordenado pagar al demandante  y reformándola ordenaron el pago de la suma de siete mil  seiscientos cincuenta y ocho con 64/100 Soles (S/.7,658.64)  más intereses legales, cosas y costos del proceso. Segundo.  En cuanto a la infracción normativa de los artículos 5°, 6°  y 9° d e la Ley Nº 28175, Ley Marco del Empleo Público ,  debemos decir que el mismo establece lo siguiente: Artículo  5.- Acceso al empleo público “El acceso al empleo público  se realiza mediante concurso público y abierto, por grupo  ocupacional, en base a los méritos y capacidad de las  personas, en un régimen de igualdad de oportunidades”.  Artículo 6.- Requisitos para la convocatoria “Para la  convocatoria del proceso de selección se requiere: a)  Existencia de un puesto de trabajo presupuestado en el  Cuadro de Asignación de Personal - CAP y en el Presupuesto  Analítico de Personal - PAP. b) Identificación del puesto de  trabajo. c) Descripción de las competencias y méritos. d)  Establecimiento de criterios de puntuación y puntaje mínimo.  e)  Determinación  de  remuneración.”  Artículo  9.-  Incumplimiento de las normas de acceso “La inobservancia  de las normas de acceso vulnera el interés general e impide  la existencia de una relación válida. Es nulo de pleno derecho  el acto administrativo que las contravenga, sin perjuicio de las  responsabilidades administrativas, civiles o penales de quien  lo promueva, ordena o permita.”. Tercero. Sobre la causal  denunciada por la entidad recurrente, entre otros argumentos,  sostiene que: […] en proceso ha quedado probada que el  demandante no ingresó a trabajar para mi representada por  CONCURSO PUBLICO A UNA PLAZA PREVISTA Y  PRESUPUESTADA DE DURACION INDETERMINADA,  conforme así lo exigía el artículo de la ley Nº 28175 […]  asimismo el citado marco normativo en el artículo 6° señala  como requisito de la convocatoria para el ingreso de personal  la existencia de un puesto de trabajo presupuestado en el  Cuadro de Asignación de Personal – CAP y en el Presupuesto  Analítico de Personal – PAP de mi representada, más aún  cuando este propio marco normativo señala que la  inobservancia de la formalidad de ingreso acarrea la invalidez  de la relación, conforme se aprecia de su artículo 9° […].  Cuarto. El Tribunal Constitucional en el precedentevinculante contenido en el Expediente Nº 05057-2013-PA/ TC-JUNÍN del dieciséis de abril de dos mil quince, ha  establecido lo siguiente: […] §8. Reglas procedimentales  aplicables en materia de reposición como trabajadores de  duración indeterminada en la Administración Pública 21. En  cuanto a los efectos temporales de la presente sentencia,  cabe precisar que las reglas establecidas por el Tribunal  Constitucional como precedente vinculante (entre ellas la  exigencia de que la incorporación o "reposición" a la  administración pública proceda cuando el ingreso del  trabajador se haya realizado mediante concurso público y  abierto para una plaza presupuestada, vacante de  duración indeterminada) deben ser de aplicación inmediata  a partir del día siguiente de su publicación en el diario oficial  El Peruano, incluso a los procesos de amparo que se  encuentren en trámite ante el Poder Judicial o el Tribunal  Constitucional. 22. En el supuesto de que en un proceso de  amparo el demandante no pueda ser reincorporado por no  haber ingresado por concurso público de méritos para una  plaza presupuestada, vacante de duración indeterminada, el  juez reconducirá el proceso a la vía ordinaria laboral para que  la parte demandante solicite la indemnización que corresponda  conforme a lo previsto en el artículo 38° del TUO del Decreto  Legislativo Nº 728. Dicha vía proseguirá el trámite conforme a  la ley procesal de la materia y no podrá ser rechazada por la  causal de extemporaneidad. Una vez que el juez laboral  competente se avoque al conocimiento del caso, deberá  entenderse presentada y admitida la demanda laboral, y se  otorgará al demandante un plazo razonable a efectos de que  adecue su demanda conforme a las reglas previstas para la  etapa postulatoria del proceso laboral. Transcurrido dicho  plazo sin que el demandante realice la respectiva adecuación,  procederá el archivo del proceso. […] (El sombreado es  nuestro) Quinto. Esta Sala Suprema en la Casación Nº  4336-2015 ICA, del diecisiete de marzo de dos mil dieciséis,  fijó principios jurisprudenciales sobre los alcances de la  Ley Nº 28175, estableciendo que la correcta interpretación del  artículo 5°de la citada Ley, es el siguiente: […] Cuarto:  Aplicación de la Ley Nº 28175, Ley Marco de l Empleo Público  al Poder Judicial. El Poder Judicial constituye uno de los  Poderes del Estado, cuyos trabajadores se encuentran  comprendidos en el régimen laboral de la actividad privada  desde el doce de abril de mil novecientos noventa y seis, de  conformidad con el artículo 1° de la Ley Nº 26586; en  consecuencia, al formar parte de la Ad ministración Pública  resulta aplicable a sus trabajadores la Ley Nº 28175, Ley  Marco del Empleo Público, conforme lo señala el inciso 3) del  Artículo III del Título Preliminar de la citada norma. Asimismo,  les resultan de plena aplicación el precedente constitucional  vinculante Nº 5057-2913-PA/TC JUNÍN, la Casación Laboral  Nº 11169- 2014 LA LIBERTAD y la Casación Laboral Nº 8347- 2014-Del Santa; por lo tanto, aquellos que no han ingresado  por concurso público de méritos no tienen derecho a reclamar  la reposición en el empleo. Quinto: Criterio de la Sala Suprema  respecto a la interpretación correcta del artículo 5° de la Ley  Nº 28175, Ley Marco del Empleo Público. Esta Sala Suprema  en cumplimiento a su finalidad de unificar la jurisprudencia  laboral, ha establecido en la Casación Laboral Nº 1 1169- 2014-LA LIBERTAD de fecha veintinueve de octubre de dos  mil quince, respecto al acceso a la función pública, el siguiente  criterio: “El acceso a la función pública de los trabajadores  sujetos a cualquier régimen laboral y bajo cualquier modalidad  debe realizarse mediante concurso público y abierto, en base  a los méritos y capacidad de las personas, en un régimen de  igualdad de oportunidades y cuya inobservancia constituye  una infracción al interés público que impide la existencia de  una relación válida y determina la nulidad de pleno derecho  del acto administrativo que lo contravenga, y que acarrea  responsabilidades administrativas, civiles o penales a quien lo  promueve, ordena o permita. […] Sexto. Este Supremo  Tribunal en la Casación Nº 4336-2015 ICA del diecisiete de  marzo de dos mil dieciséis también fijó principios  jurisprudenciales respecto a los alcances del precedente  vinculante constitucional emitido por el Tribunal Constitucional  contenido en el Expediente Nº 05057-2013-PA/TC- JUNÍN,  estableciendo lo siguiente: […] En consecuencia, esta  Suprema Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria  reafirma sus criterios establecidos en las casaciones antes  mencionadas, no debiendo aplicarse la Sentencia Nº 5057- 2013-PA/TC JUNÍN en los siguientes casos: a) Cuando el  trabajador demandante tenga vínculo laboral vigente, en cuyo  caso, si se verifica el fraude en la contratación laboral se debe  declarar la existencia de una relación laboral a plazo  indeterminado, sin que esto signifique que adquiere la  estabilidad laboral absoluta. b) Cuando la pretensión  demandada esté referida a la nulidad de despido prevista en  el artículo 29° del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, Ley d e  Productividad y Competitividad Laboral y leyes especiales. c)Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado sujetos  al régimen laboral del Decreto Legislativo Nº 276 o de la Ley  Nº 24041. d) Cuando se trate de obreros municipales  sujetos al régimen laboral de la actividad privada. e)  Cuando se trate de trabajadores sujetos al régimen de  Contrato Administrativo de Servicios (CAS). f) Cuando se  trate de trabajadores al servicio del Estado señalados en la  Primera Disposición Complementaria Final de la Ley Nº  30057, Ley del Servicio Civil. g) Cuando se trate de  funcionarios, políticos, funcionarios de dirección o de  confianza a que se refiere el artículo 40°de la Constitución Po  lítica del Perú. Asimismo, esta Sala Suprema coincide con la  Sentencia Nº 5057-2013-PA/TC JUNÍN, en el sentido que  todos los trabajadores al servicio del Estado sujetos al  régimen laboral del Decreto Legislativo Nº 728, cuyo vínculo  labora l haya concluido sin haber ingresado a laborar por  concurso público de méritos, solo podrán demandar el pago  de una indemnización por despido, y nunca la reposición aun  cuando aleguen que el vínculo laboral finalizó en forma  incausada o fraudulenta […]. (El sombreado es nuestro)  Séptimo. El Tribunal Constitucional mediante Sentencia del  veintiséis de abril de dos mil dieciséis resolvió varias  demandas de inconstitucionalidad presentadas contra la Ley  Nº 30057, Ley del Servic io Civil (Expedientes Nº 0025-2013- PI/TC, Nº 003-2014-PI/TC, Nº 008-2014-P I/TC y Nº 017- 2014- PI/TC) declarando la inconstitucionalidad de diversos  artículos de la citada ley. Octavo. En concordancia con lo  señalado en los considerandos precedentes, se concluye que  los obreros municipales sujetos al régimen laboral de la  actividad privada pueden demandar la reposición al trabajo  sin la necesidad de acreditar haber accedido a dicho cargo  mediante concurso público de méritos, respecto de una plaza  presupuestada y vacante de duración indeterminada.  Noveno. En el presente caso está acreditado que el  demandante fue contratado desde el uno de abril de dos mil  siete en el cargo de policía municipal sin embargo, desempeñó  la labor real de Inspector Municipal de Transporte hasta el  treinta y uno de diciembre de dos mil ocho, lo que se corrobora  con las boletas de pago y demás documentos que corren de  fojas cuatro a catorce; desde el uno de enero de dos mil  nueve al treinta y uno de diciembre de dos mil nueve bajo  contrato administrativo de servicios como Policía Municipal y  Transportes; y del uno de febrero de dos mil diez bajo contrato  de trabajo sujeto a modalidad siendo registrado en planillas  como obrero del régimen laboral de la actividad privada.  Décimo. En el caso materia de análisis, se aprecia que el  Colegiado Superior ha considerado que el actor tuvo la  condición de empleado desde el uno de abril de dos mil siete  al treinta y uno de enero de dos mil diez al haber desempeñado  en la práctica la función de Inspector Municipal, periodo  respecto del cual se ha declarado fundada la excepción de  incompetencia por haber tenido la calidad de empleado sujeto  al régimen laboral público. Décimo Primero. Desde el uno de  febrero de dos mil diez hasta el veintiocho de febrero de dos  mil once el actor celebró contratos de trabajo sujeto a  modalidad bajo el régimen laboral de la actividad privada y  desde el uno de febrero de dos mil once fue registrado en  planillas como obrero indeterminado hasta su fecha de cese  el ocho de abril de dos mil quince, como consta en sus boletas  de pago de fojas setenta y ocho a ochenta y siete y de fojas  cien a ciento diecisiete. Décimo Segundo. Que conforme a  los criterios antes señalados y apreciándose que el actor tiene  la condición de obrero municipal a partir del uno de febrero de  dos mil diez, se determina que no tiene la obligación de  acreditar  el  haber  ingresado  por  concurso  público,  adicionalmente a ello cabe precisar que la pretensión de  reposición del actor no ha sido amparada por ninguna de las  instancias al haberse declarado caduca su pretensión como  en efecto está acreditado en el proceso; por lo expuesto, esta  causal deviene en infundada. Décimo Tercero. En cuanto a la  infracción normativa del inciso a) de la Tercera Disposición  Transitoria de la Ley General del Sistema Nacional de  Presupuesto, Ley Nº 28411 ; En la Administración Pública, en  materia de gestión de personal, se tomará en cuenta lo  siguiente: a) El ingreso de personal sólo se efectúa cuando se  cuenta con la plaza presupuestada. Las acciones que  contravengan el presente numeral serán nulas de pleno  derecho, sin perjuicio de la responsabilidad del funcionario de  la Entidad que autorizó tales actos, así como de su Titular. […]  Décimo Cuarto. Sobre esta causal, cabe indicar que al no  haberse amparado el extremo de la reposición del actor por  las instancias de mérito al haber caducado su derecho, lo  dispuesto en la norma cuya infracción se denuncia carece de  incidencia directa sobre la decisión impugnada, en  consecuencia esta causal deviene también en infundada.  Por estas consideraciones: FALLO Declararon INFUNDADO  el recurso de casación interpuesto por la parte demandada a  través del Procurador Público Municipal de la MunicipalidadDistrital de Carmen de la Legua Reynoso, mediante escrito  del veintinueve de noviembre de dos mil diecinueve, que corre  de fojas trescientos noventa y seis a cuatrocientos tres, en  consecuencia, NO CASARON la Sentencia de Vista  contenida en la resolución del veinticinco de octubre de dos  mil diecinueve, que corre de fojas trescientos setenta y dos a  trescientos ochenta y ocho; y DISPUSIERON la publicación  del texto de la presente sentencia en el Diario Oficial “El  Peruano”, conforme a ley; en el proceso seguido por José  Fernando Guzmán Ysla, sobre Desnaturalización de  contrato y otros; interviniendo como ponente el señor juez  supremo Arévalo Vela; y los devolvieron. S.S. ARÉVALO  VELA, MALCA GUAYLUPO, PINARES SILVA DE TORRE,  ATO ALVARADO, CARLOS CASAS. LA SECRETARIA DE  LA SEGUNDA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y  SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE  JUSTICIA DE LA REPÚBLICA CERTIFICA que el sentido del  voto suscrito del señor juez supremo ARÉVALO VELA fue  dejado oportunamente, conforme a la copia de la tabla de  votación se desprende, en cumplimiento a lo establecido en el  artículo 149° del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del  Poder Judicial, agregándose copia de la tabla de votación a la  presente resolución. C-2136194-52