CASACIÓN Nº 31376-2019 DEL SANTA
MATERIA: Reposición Sumilla: De conformidad con la doctrina jurisprudencial  contenida en la Casación Laboral número 21082-2017  CAJAMARCA, los servidores públicos que no forman parte  de la carrera administrativa, como son los obreros regionales,  no se encuentran inmersos dentro del precedente vinculante  contenido en el Expediente número 05057-2013-PA/TC. Lima, dieciocho de agosto de dos mil veintidós. VISTA; la causa número treinta y un mil trescientos setenta  y seis, guion dos mil diecinueve, DEL SANTA; en audiencia  pública de la fecha, y producida la votación con arreglo a ley,  se emite la sentencia siguiente: MATERIA DEL RECURSO:  Se trata del recurso de casación interpuesto por la parte  demandante, Cesar Augusto Díaz Villafane, mediante  escrito presentado el dos de octubre de dos mil diecinueve,  que corre de fojas doscientos treinta y ocho a doscientos  cuarenta y cuatro, contra la Sentencia de Vista del doce de  setiembre de dos mil diecinueve, que corre de fojas  doscientos treinta a doscientos treinta y cinco, que revocó la  Sentencia apelada de fecha ocho de junio de dos mil  dieciséis, que corre de fojas ciento cincuenta y cuatro a  ciento sesenta, que declaró fundada la demanda, y  reformándola, la declararon improcedente; en el proceso  seguido  contra  la  demandada,  Proyecto  Especial  Chinecas, sobre reposición. CAUSALES DEL RECURSO:  El recurso de casación interpuesto por la parte demandante  se declaró procedente mediante resolución del veintidós de  marzo de dos mil veintidós, que corre de fojas cincuenta a  cincuenta y tres del cuaderno formado, por la causal  siguiente: Infracción normativa por inaplicación del  artículo 5° de la Ley número 28175, Ley Marco del  Empleo Público. Correspondiendo a esta Sala Suprema  emitir  pronunciamiento  de  fondo  al  respecto.  CONSIDERANDO: Primero. De la pretensión demandada y  pronunciamientos de las instancias de mérito A fin de  establecer si en el caso de autos se ha incurrido o no en la  infracción reseñada precedentemente, es necesario realizar  las siguientes precisiones fácticas sobre el proceso. a) De la  pretensión demandante: Se verifica del escrito de demanda  de fecha treinta y uno de agosto de dos mil quince, que corre  de fojas veintiséis a treinta y dos, que el demandante  pretende la reposición por haber sufrido un despido  incausado, solicitando se deje sin efecto el despido  efectuado por el demandado y se disponga su reincorporación  al puesto de trabajo que desempeñaba el demandante en la  emplazada a la fecha de su ilegal despido u otro puesto  similar. b) Sentencia de primera instancia: El Segundo  Juzgado Especializado Laboral de la Corte Superior de  Justicia Del Santa, a través de la Sentencia emitida con  fecha ocho de julio de dos mil dieciséis, que corre en fojas  ciento cincuenta y cuatro a ciento sesenta, declaró fundada  la demanda, señalando como fundamentos de su decisión lo  siguiente: i) El demandante nunca suscribió contrato laboral  alguno sino que su contratación fue verbal, lo que ha sido  corroborado con las boletas de pago obrantes en autos, asícomo la visita inspectora de SUNAFIL, máxime si la  demandada no niega el vínculo con el demandante, pues  además ha realizado pagos en atenciones médicas a favor  del actor cuando este sufrió algunas lesiones en el  cumplimiento de sus labores; en ese sentido, su vínculo se  ha convertido en una relación a plazo indeterminado, por lo  que corresponde se determine la causa justa de despidió. ii)  Sobre la reposición por despido incausado, conforme lo  alegado por el demandado, en cuanto señala que los obreros  de los gobiernos regionales requieren haber ingresado por  concurso público para ser repuesto a su centro de labores,  se colige que el actor es un peón obrero, por lo que no se le  puede aplicar el precedente vinculante Huatuco Huatuco, en  razón de ello la reposición del actor resulta amparable. c)  Sentencia de segunda instancia: La Sala Laboral  Permanente de la misma Corte Superior, mediante Sentencia  de Vista de fecha doce de setiembre de dos mil diecinueve,  que corre en fojas doscientos treinta a doscientos treinta y  cinco, procedió a revocar la sentencia que declara fundada  la demanda, y reformándola, declararon improcedente la  demanda, señalando que el actor se encuentra dentro de los  alcances del precedente vinculante dada su condición de  obrero de proyecto especial, por lo que, estando a que  conforme a la revisión de los actuados el demandante no ha  acreditado que su ingreso a laborar para la demandada haya  sido mediante concurso público de méritos, para una plaza  presupuestada y vacante de duración indeterminada, su  pretensión  de  reposición  deviene  en  improcedente.  Segundo. Causal materia de análisis El artículo 5° de la Ley  número 28175 – Ley Marco del Empleo Público, prescribe lo  siguiente: “Artículo 5.- Acceso al empleo público El acceso al  empleo público se realiza mediante concurso público y  abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y  capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de  oportunidades.” Delimitación del objeto de pronunciamiento  Tercero. Conforme se verifica del recurso de casación y lo  actuado por las instancias de mérito, el tema en controversia  está relacionado a determinar si procede o no la aplicación  del  precedente  vinculante  emitido  por  el  Tribunal  Constitucional en la sentencia recaída en el expediente  número 05057-2013- PA/TC, toda vez que, para acceder a  un puesto público en la administración pública, debe ser  mediante concurso público conforme el artículo 5° de la Ley  número 28175, Ley Marco del Empleo Público. Importancia  de la meritocracia para el ingreso a la función pública  Cuarto. La Ley número 28175, Ley Marco del Empleo  Público, establece como principios esenciales el mérito y la  capacidad. En esa virtud, el ingreso, la permanencia, las  mejoras remunerativas y de condiciones de trabajo, así  como los ascensos en el empleo público, deben  fundamentarse en el mérito y capacidad de los postulantes y  del personal de la administración pública; asimismo, deben  atenderse a los principios de igualdad de oportunidades sin  discriminación, el carácter irrenunciable de los derechos  reconocidos por la Constitución Política del Perú, la  interpretación más favorable al trabajador en caso de duda y  que ninguna relación laboral puede limitar el ejercicio de los  derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la  dignidad del trabajador. Además, la exigencia de un concurso  público orienta la realización de estos por la entidad pública,  bajo un procedimiento abierto y democrático, que permita  una verdadera igualdad de oportunidades, a efectos que las  personas sean evaluadas de acuerdo a los ítems necesarios,  circunscritos sobre todo a las capacidades académicas,  experiencias  profesionales  y  otros  lineamientos,  dependiendo del cargo respectivo. Adicionalmente, la  importancia de la meritocracia para el ingreso a la  administración pública ha sido recogida por el legislador en  la Ley del Servicio Civil, Ley número 30057, que lo ha  conceptualizado como un principio necesario para el acceso  a la función pública, el mismo que encuentra desarrollo en  los artículos 161°1 y 165°2 del Decreto Supremo número 040-  2014-PCM, Reglamento de la Ley del Servicio Civil. Sobre el  apartamiento del precedente vinculante expedido por el  Tribunal Constitucional en el expediente número 05057- 2013-PA/TC Quinto. Al hacer mención al ingreso a la función  pública mediante concurso público, también corresponde  hacer mención al pronunciamiento emitido por el Tribunal  Constitucional, en el expediente número 05057-2013-PA/ TC, que tiene como fundamentos referidos al tema, los  siguientes: […] § 8. Reglas procedimentales aplicables en  materia de reposición como trabajadores de duración  indeterminada en la Administración Pública 21. En cuanto a  los efectos temporales de la presente sentencia, cabe  precisar que las reglas establecidas por el Tribunal  Constitucional como precedente vinculante (entre ellas la  exigencia de que la incorporación o "reposición" a la  administración pública proceda cuando el ingreso deltrabajador se haya realizado mediante concurso público  y abierto para una plaza presupuestada, vacante de  duración indeterminada) deben ser de aplicación inmediata  a partir del día siguiente de su publicación en el diario oficial  El Peruano, incluso a los procesos de amparo que se  encuentren en trámite ante el Poder Judicial o el Tribunal  Constitucional. 22. En el supuesto de que en un proceso de  amparo el demandante no pueda ser reincorporado por no  haber ingresado por concurso público de méritos para una  plaza presupuestada, vacante de duración indeterminada, el  juez reconducirá el proceso a la vía ordinaria laboral para  que la parte demandante solicite la indemnización que  corresponda conforme a lo previsto en el artículo 38°del  TUO del Decreto Leg islativo N°728. Dicha vía proseguirá el  trámite conforme a la ley procesal de la materia y no podrá  ser rechazada por la causal de extemporaneidad. Una vez  que el juez laboral competente se avoque al conocimiento  del caso, deberá entenderse presentada y admitida la  demanda laboral, y se otorgará al demandante un plazo  razonable a efectos de que adecue su demanda conforme a  las reglas previstas para la etapa postulatoria del proceso  laboral. Transcurrido dicho plazo sin que el demandante  realice la respectiva adecuación, procederá el archivo del  proceso […]. (El énfasis es nuestro) Sexto. Este Supremo  Tribunal en la Casación número 4336-2015 ICA de fecha  diecisiete de marzo de dos mil dieciséis, fijó principios  jurisprudenciales referidos a los alcances del precedente  vinculante constitucional emitido por el Tribunal  Constitucional contenido en el Expediente número 5057- 2013- PA/TC-JUNÍN, estableciendo lo siguiente: […] En  consecuencia, esta Suprema Sala de Derecho Constitucional  y Social Transitoria reafirma sus criterios establecidos en las  casaciones antes mencionadas, no debiendo aplicarse la  Sentencia número 5057- 2013-PA/TC JUNÍN en los  siguientes casos: a) Cuando el trabajador demandante  tenga vínculo laboral vigente, en cuyo caso, si se verifica el  fraude en la contratación laboral se debe declarar la  existencia de una relación laboral a plazo indeterminado, sin  que esto signifique que adquiere la estabilidad laboral  absoluta. b) Cuando la pretensión demandada esté referida  a la nulidad de despido prevista en el artículo 29° del Decreto  Sup remo número 003- 97-TR, Ley de Productividad y  Competitividad Laboral y leyes especiales. c) Cuando se  trate de trabajadores al servicio del Estado sujetos al  régimen laboral del Decreto Legislativo número 276 o de la  Ley número 24041. d) Cuando se trate de obreros  municipales sujetos al régimen laboral de la actividad  privada. e) Cuando se trate de trabajadores sujetos al  régimen de Contrato Administrativo de Servicios (CAS). f)  Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado  señalados en la Primera Disposición Complementaria Final  de la Ley número 30057, Ley del Servicio Civil. g) Cuando se  trate de funcionarios, políticos, funcionarios de dirección o  de confianza a que se refiere el artículo 40° de la Constitución  Política del Perú. Asimismo, esta Sala Suprema coincide con  la Sentencia número 5057- 2013-PA/TC JUNÍN, en el sentido  que todos los trabajadores al servicio del Estado sujetos al  régimen laboral del Decreto Legislativo número 728, cuyo  vínculo laboral haya concluido sin haber ingresado a laborar  por concurso público de méritos, solo podrán demandar el  pago de una indemnización por despido, y nunca la  reposición aun cuando aleguen que el vínculo laboral finalizó  en forma incausada o fraudulenta […]. Séptimo. Sobre los  trabajadores que forman parte de la administración pública,  pero no se encuentren dentro de la Carrera Administrativa.  Esta  Sala  Suprema,  mediante  Casación  número  21082-2017-CAJAMARCA, de fecha cuatro de diciembre  de  dos  mil  diecinueve,  dispuso  como  doctrina  jurisprudencial de obligatorio cumplimiento, el criterio  jurisdiccional establecido en el literal g) del fundamento 6.3  relativos a la reposición de un trabajador obrero en la  administración pública, que señala lo siguiente: “g) Esta  distinción es importante para la aplicación de las reglas  establecidas en el precedente vinculante emitido por el  Tribunal Constitucional recaída en el Expediente N° 05057- 20 13-PA/TC, toda vez que conforme a ello no resulta  procedente la reposición de un trabajador que realiza función  pública, que forme parte de una carrera administrativa, cuyo  contrato se ha desnaturalizado, contrario sensu, sí es  procedente la reposición de un trabajador que realiza función  pública pero que no forme parte de una carrera  administrativa3.” (El énfasis es nuestro) Octavo. Solución al  caso concreto En el presente caso, la recurrente señala,  entre otros argumentos, que el demandante no acreditado  haber ingresado por concurso público, conforme el artículo  5°de la Ley número 28175 – Ley Marco del empleo Público  En ese sentido, esta Sala Suprema procederá a determinar  si en el presente caso corresponde aplicar el artículo 5°de laLey m arco del empleo público. Noveno: Sobre el particular,  no existe discusión respecto a que el Proyecto Especial  Chinecas es un organismo de la Administración Pública,  como también lo ha señalado el Colegiado Superior en el  considerando noveno, por lo que se encuentra dentro de los  alcances previstos en el precedente vinculante emitido por el  Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en el  Expediente número 05057-2013-PA/TC; no obstante, debe  establecerse la diferencia que existe entre aquellos  trabajadores que realizan carrera administrativa y aquellos  que, no obstante formar parte de una función pública, por la  naturaleza de sus servicios, no forman parte de una carrera  administrativa que requiere concurso público y una plaza  presupuestada. Décimo: Así, el Tribunal Constitucional  estableció en la sentencia recaída en el Expediente número  06681-2013-PA/TC, los lineamientos que permiten la  aplicación de la regla jurisprudencial reposición en la función  pública, siendo estos los siguientes: a) El caso debe referirse  a la desnaturalización de un contrato, que puede tratarse de  uno temporal o de naturaleza civil a través del cual  supuestamente se encubrió una relación laboral de carácter  permanente, b) debe pedirse la reposición en una plaza que  forma parte de la carrera administrativa, en la cual solo se  puede acceder a través de un concurso público de méritos y  que además se encuentre vacante y presupuestada. Décimo  primero: En ese orden de ideas, queda meridianamente  claro que las reglas establecidas en la sentencia emitida por  el Tribunal Constitucional recaída en el Expediente número  6681-2013 “Caso Cruz Llamos” y en la Casación Laboral  número 21082-2017 CAJAMARCA, resultan plenamente  aplicables al presente caso, que se trata de un trabajador  que realizó labores de guardián de terreno y peón agrícola,  la cual ha sido calificada por las instancias de mérito como  obrero4, lo que determina que no le sea exigible, para la  procedencia de la reposición solicitada, que haya ingresado  previamente por concurso público en una plaza vacante,  presupuestada y de naturaleza indeterminada. Décimo  segundo: En conclusión, conforme se ha señalado en los  fundamentos precedentes, el accionante al desempeñarse  como obrero de la entidad demandada, no se encuentra  comprendido dentro la carrera administrativa, por lo tanto,  no resulta aplicable lo establecido por el precedente  vinculante contenido en el Expediente número 05057-2013- PA/TC, así tampoco la aplicación del artículo 5° de la Ley  número 28175 – Ley Marco del Empleo Público, por lo que el  recurso de casación deviene en fundado. Por estas  consideraciones y de conformidad con lo regulado además  por el artículo 41° de la Ley número 29497, Nueva Ley Proc  esal del Trabajo: DECISIÓN: Declararon FUNDADO el  recurso de casación interpuesto por la parte demandante,  Cesar Augusto Díaz Villafane, mediante escrito presentado  el dos de octubre de dos mil diecinueve, que corre de fojas  doscientos treinta y ocho a doscientos cuarenta y cuatro, en  consecuencia: CASARON la Sentencia de Vista del doce  de setiembre de dos mil diecinueve, que corre de fojas  doscientos treinta a doscientos treinta y cinco; y actuando  en sede de instancia, CONFIRMARON la Sentencia  apelada de fecha ocho de junio de dos mil dieciséis, que  corre de fojas ciento cincuenta y cuatro a ciento sesenta,  que declara fundada la demanda; ORDENARON la  publicación de la presente resolución en el Diario Oficial "El  Peruano" conforme a ley; en los seguidos contra la parte  demandada, Proyecto Especial Chinecas, sobre reposición  laboral; interviniendo como ponente la señora Jueza  Suprema Carlos Casas; y los devolvieron. S.S. MALCA  GUAYLUPO, PINARES SILVA DE TORRE, ATO ALVARADO,  LÉVANO VERGARA, CARLOS CASAS 1  Artículo 161°.- De la incorporación al Servicio Civil. La incorporación se realiza a  través de un proceso de selección, el mismo que tiene las siguientes modalidades  de acceso: concurso público de méritos, contratación directa y cumplimiento de  requisitos de leyes especiales, este último supuesto es aplicable para los casos  previstos en la clasificación de funcionarios públicos establecidos en el artículo  52º de la Ley. Aprobada cualquiera de las modalidades de acceso, se formaliza el  inicio del vínculo entre el servidor civil y la entidad pública ya sea con la emisión  de una Resolución Administrativa o con la firma de un contrato, dependiendo al  grupo que corresponda. Con la formalización del vínculo se define la fecha de  ingreso al servicio civil. Desde el primer día del servicio, la entidad pública está en  la obligación de poner a disposición de los servidores civiles la información referida  en el Artículo 184 del presente Reglamento. La incorporación termina al finalizar  el período de prueba cuando el mismo es obligatorio y al finalizar la inducción en  los demás casos. El proceso de incorporación se divide en las fases de selección,  vinculación, inducción y periodo de prueba. El periodo de prueba es de aplicación  solo en los casos previstos en la Ley y este reglamento. 2  Artículo 165°.- Tipos de procesos de selección El proceso de selección de  servidores civiles puede ser de tres modalidades: a) Concurso Público de Méritos:  Este proceso de selección puede ser de dos tipos: i. Concurso Público de Méritos  Transversal: Es el proceso por el que se accede a un puesto de carrera distinto  en la propia entidad o en una entidad diferente y al que solo pueden postular losservidores civiles de carrera, siempre que cumplan con el perfil del puesto y los  requisitos para postular. ii. Concurso Público de Méritos Abierto: Es el proceso  por el que se accede a un puesto propio del grupo de directivos públicos, de  servidores civiles de carrera en los casos previstos por la Ley y de servidores de  actividades complementarias, y al que puede postular cualquier persona, siempre  que cumpla con el perfil del puesto requerido. b) Cumplimiento de requisitos  de leyes especiales: Se aplica para los casos previstos en la clasificación de  funcionarios establecidos en el literal b) del artículo 52º de la Ley, en los casos que  su incorporación se encuentre regulada por norma especial con rango de ley. c)  Contratación directa: Es aquella modalidad en donde no se requiere un concurso  público de mérito para la contratación, de acuerdo a lo previsto en la Ley. 3  Mediante Resolución de fecha veintitrés de diciembre de dos mil diecinueve, se  corrigió el error material de la parte final del texto, donde se consignó “[…] pero que  no forme parte de la administración pública.” Debiéndose consignar “[…] pero que  no forme parte de una carrera administrativa.” 4  Considerando sexto de la sentencia de primera instancia y considerando noveno  de la sentencia de vista. C-2136194-412