Sala Segunda. Sentencia 252/2023
EXP N.° 00381-2023-PA/TC
LIMA
MIGUEL BARBARÁN ARÉVALO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 5 días del mes de mayo de 2023, la Sala Segunda del
Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Gutiérrez Ticse,
Morales Saravia y Domínguez Haro, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Miguel
Barbarán Arévalo, en representación de la Asociación de Defensa de las
Personas Adultos Mayores exservidores del Banco de la Nación, contra la
sentencia de fojas 329, de fecha 11 de octubre de 2022, expedida por la
Tercera Sala Constitucional de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
declaró improcedente la demanda de amparo de autos.
ANTECEDENTES
El demandante interpone demanda de amparo contra el Banco de la
Nación y el Ministerio de Economía y Finanzas, con la finalidad de que se
declare la nulidad del acto administrativo contenido en la Carta n.° EF /92.
2336 1405-2018, de fecha 23 de octubre de 2018, mediante el cual el Banco
de la Nación les deniega su derecho a una pensión de cesantía nivelada; y
que, por consiguiente, se ordene al citado banco que cumpla con pagar las
pensiones de cesantía niveladas a los pensionistas indicados en el escrito de
demanda desde el primer trimestre de 2004, con los intereses legales.
La Procuraduría Pública Especializada en Materia Hacendaria deduce
las excepciones de prescripción extintiva, falta de legitimidad para obrar del
demandado y de falta de agotamiento de la vía administrativa. Contesta la
demanda indicando que la Ley 27719 fue derogada por la Ley 28449 y que,
según la Ley 29477, publicada el 18 de diciembre de 2009, la Ley 27719 no
forma parte del ordenamiento jurídico vigente.
Recuerda que la Ley 25146 y la Ley 23329 disponen que los
trabajadores del Banco de la Nación que se encontraban en actividad a la
fecha de promulgación del Decreto Legislativo 339 se estaban
comprendidos en el régimen de pensiones del Decreto Ley 20530 y que
continuarán dentro de dicho régimen; que la nivelación de pensiones está
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expresamente prohibida por Ley 28389, Ley de Reforma Constitucional, y
que la Carta EF/92.2336 n.° 1405-2018, del 23 de octubre de 2018, no
contiene un acto administrativo, pues como se aprecia de su tenor explícito
no responde a un procedimiento administrativo. Por último arguye que
existen vías procedimentales específicas e igualmente satisfactorias para la
protección del derecho constitucional amenazado o vulnerado.
El Banco de la Nación contesta la demanda alegando que no se puede
determinar si existe conexidad entre los asociados, pues no se adjuntó a la
demanda el Libro de Registro —actualizado— donde conste nombre,
actividad, domicilio y fecha de admisión de cada uno de sus miembros a fin
de establecer (i) si son mayores o menores de 65 años de edad, lo que
determinaría un trato diferenciado en el reajuste pensionario; o (ii) si tienen
una pensión superior o inferior a la mínima.
Sostiene que no procede la acumulación al no provenir las
pretensiones de sus miembros de un mismo título, pues cada uno cuenta con
resolución de pensión distinta e individualizable; que los 26 reclamantes
consignados ya son pensionistas y que pretenden el reajuste —incremento
en vía de nivelación— aun cuando ya vienen gozando de su pensión; que el
régimen previsional del Decreto Ley 20530 es un régimen cerrado desde el
17 de noviembre de 2004; que los trabajadores del Banco de la Nación están
sujetos al régimen laboral de la actividad privada y que la Ley 28449 ha
suprimido la nivelación sustituyéndola por un mecanismo sujeto a la edad
de los pensionistas.
El Décimo Juzgado Constitucional de Lima, con fecha 6 de abril de
2022, declaró improcedente la demanda, por considerar que la recurrente no
ha tramitado su petición ante la entidad administrativa demandada; es decir,
que no ha atravesado por la vía previa, pues no obra en autos el
procedimiento administrativo que concluyera con resolución ni acto
posterior que acredite tal situación; por lo que no se ha agotado previamente
la vía administrativa. Asimismo, consideró que no son aplicables los
supuestos de excepción al agotamiento de la vía administrativa y advirtió de
las boletas adjuntadas que los pensionistas asociados continúan percibiendo
sumas superiores al monto mínimo.
La Sala superior competente, confirmando la apelada, declaró
improcedente la demanda con el argumento de que los demandantes no han
cuestionado en sede administrativa la carta, por lo que no se le ha dado la
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oportunidad al demandado para que revalúe o subsane los cuestionamientos
que ahora se pretende que sean revisados, incurriéndose así en la causal de
improcedencia por falta de agotamiento de la vía previa.
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio
1. El objeto de la demanda es que se declare la nulidad de la Carta n.° EF
/92. 2336 1405-2018, de fecha 23 de octubre de 2018, emitida por el
Banco de la Nación; y que, por consiguiente, se ordene al referido banco
que cumpla con pagar las pensiones de cesantía niveladas a los
pensionistas citados en el escrito de demanda desde el primer trimestre
de 2004, con el pago de los intereses legales.
Análisis del caso
2. En materia de pago de accesorios, este Tribunal ha establecido en el
fundamento 14 de la sentencia recaída en el Expediente 05430-2006-
PA/TC, publicada el 4 de noviembre de 2008, en el diario oficial El
Peruano, reglas de procedencia para demandar el pago de devengados,
reintegros e intereses. En la referida sentencia se ha establecido como
precedente (Regla Sustancial 6) que las demandas de amparo que no se
encuentren vinculadas al contenido constitucionalmente protegido del
derecho a la pensión —esto es, el acceso a la pensión o reconocimiento
de esta, la afectación del derecho al mínimo vital y la tutela de urgencia
o afectación del derecho a la igualdad— no son procedentes.
3. Teniendo en cuenta que la pretensión del demandante está referida al
pago de los devengados y no al contenido constitucionalmente protegido
del derecho a la pensión resulta aplicable la regla sustancial antes
señalada, la cual constituye precedente conforme al punto 6 de la parte
resolutiva de la sentencia emitida en el Expediente 05430-2006-PA/TC.
4. Es menester reiterar que el amparo no es un proceso dentro del cual
pueda discutirse, a modo de pretensión principal, asuntos relacionados
con los devengados fuera de los casos contemplados en el precedente
sentado en la sentencia dictada en el Expediente 05430-2006-PA/TC,
por lo que en aplicación del artículo 7.1 del Nuevo Código Procesal
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Constitucional, se debe desestimar la demanda y dejar a salvo el derecho
del recurrente para que lo haga valer en la vía que corresponda.
5. El documento cuestionado (Carta EF/92.2336 n.° 1405-2018, del 23 de
octubre de 2018) (f. 2) no es un acto administrativo emitido sobre la
base de una solicitud ante el Banco de la Nación presentada por los
asociados, sino un informe dirigido a la demandante, atendiendo al
Oficio 3203-2018-EF/13.01, mediante el cual la Secretaria General del
Ministerio de Economía y Finanzas le traslada al Departamento de
Recursos Humanos del banco el escrito del 10 de septiembre de 2018
que la asociación demandante presentó ante el Ministerio.
6. Es necesario precisar que la asociación demandante debió iniciar las
gestiones correspondientes ante la propia Administración, a fin de
demostrar que puso en conocimiento de la entidad competente que se
encuentra solicitando las pensiones devengadas, de modo tal que la
inacción o arbitrariedad, en su caso, pudiera sustentar la denuncia de
vulneración del derecho constitucional a la pensión. De lo contrario, el
Tribunal Constitucional estaría asumiendo las funciones y competencias
de una entidad administrativa del Estado.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitución Política del Perú,
HA RESUELTO
Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
Publíquese y notifíquese.
SS.
GUTIÉRREZ TICSE
MORALES SARAVIA
DOMÍNGUEZ HARO
PONENTE DOMÍNGUEZ HARO